法人治理结构之我见魏红亮法人治理结构之我见

魏红亮
　

党的十五届四中全会在《中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》，旗帜鲜明地提出"公司法人治理结构是公司制的核心"。为确保到2010年在大多数国有大中型骨干企业建立比较完善的现代企业制度，这就有必要对"法人治理结构"进行必要的研究。
一、提出公司法人治理结构是公司制的核心，这是十五届四中全会在国企改革理论上的一大进展。
国有企业是我国国民经济的支柱，建立现代企业制度是国有企业改革的方向。1997年9月召开的党的十五大将国企改革提到了及其重要的议事日程，明确提出"要按照产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的要求，对国有大中型企业实行规范的公司制改革，使企业成为适应市场的法人实体和竞争主体"，并"力争到本世纪末大多数国有大中型骨干企业初步建立现代企业制度"，这为国企改革指明了方向。近三年来，在十五大精神的指引下，国企改革取得了丰硕成果，但是困扰改革的一些理论和实际问题依然存在，特别是有关公司制的改革缺乏政策和法律的支持和引导，亟待解决。党的十五届四中全会正是在国企改革的攻坚阶段召开的，主要研究了国企改革问题，通过了《中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》（以下简称《决定》），就困扰国企改革的若干重大问题进行了明确的论述，尤其是对国有企业建立和完善现代企业制度的几个主要环节做了较为详细的说明，旗帜鲜明地提出"公司法人治理结构是公司制的核心"，这是十五届四中全会继十四届三中全会决定和十五大报告关于建立现代企业制度的有关论述之后，在国企改革理论上的一大进展，为国企进行公司制改革提供了政策和理论上的重要依据，具有很强的可操作性，必将极大地加速国企改革的步伐并产生深远影响。
二、对法人治理结构的基本认识
由于目前我国的法律法规和有关法律性规范中对"法人"的规定和解释很多，但还没有关于"法人治理结构"的规定，有必要对其有一个基本的认识。
1、法人治理结构是针对公司制而言的
公司制改革需要建立法人治理结构。按照《民法通则》的规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织①。法人可以分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社团法人。法人制度的建立是为了促进经济的发展，使交易更简洁、更迅速、更有效率，其意义显示最为明显的例证就是股份有限责任公司。国有企业作为企业法人，是依法独立享有民事权利和承担民事义务的民事主体，对国有企业进行公司制改革就是要使其成为真正的法人实体和市场竞争主体，真正地独立享有和承担民事权义，而要实现这一目的，就要构建真正适应市场的治理结构。
《决定》和现行法律确定了法人治理结构是公司制的内容。首先，《决定》认为"股权多元化有利于形成规范的公司法人治理结构"，这就指明《决定》不鼓励国企股权单一或"一股独大"，反之就是，《决定》提倡国企改革实行多元化股权。按照现行法律，国企股权多元化之后就不再是《企业法》意义上的公司，而且由于国企中不可能仅仅只有自然人出资人，也就不可能是《合伙企业法》或其它法律法规意义上的公司，而只能是《公司法》意义上的公司，即有限责任公司或股份有限责任公司。其次，《决定》在"公司法人治理结构"的进一步论述中，着力强调了"三会"与经理层的职责，以及"三会"、经理层和有关组织的关系，这也是《公司法》所特有的内容。当然一些内容《公司法》还没有完全明确的规定，但相信随着经济形势的迅速变化，《公司法》会做相应的修改以适应改革的需要并为改革提供比较完备的法律保障。
2、法人治理结构理论是现代企业制度理论的延深
党的十四届三中全会以来，有关国企改革的文件多有使用"现代企业制度"一词，而且对现代企业制度的理解和认识也在不断地加深和提高，十五届四中全会就国企改革做出了重大《决定》，《决定》对现代企业制度做了详细论述并作为《决定》的一个重要组成部分，即第五部分"建立和完善现代企业制度"，并明确提出了公司法人治理结构的观点，这本身就是对现代企业制度的延深和细化，具有重要意义。
无论是国企改革"十六字方针"②、"探索国有资产管理的有效形式"还是"着力转换企业经营机制"，最终的落脚点无非是企业的资产和效益，保证国有资产的保值增值和国民经济的增长。要保障这一目的的顺利实现，必须要改进和加强管理，充分防范和化解企业经营风险。按照规范的公司制运作，建立符合现代企业的公司法人治理结构，无疑是防止国有企业改制为公司后绩效起色不大甚至下滑的良方。
三、法人治理结构的主要内容
法人治理结构是对公司进行管理和控制的一种体系，总的内容是指要明确公司股东（大）会、董事会、监事会和经理层的职责，形成各负其责、有效运转和有效制衡的关系。
1、维护股东权利，保证出资人对公司拥有最终控制权。落实公司最高权力机关的职责，建立完善的股东会议事规则，保障股东充分行使权利。国家通过对国有资产授权经营机构的严格监管，确保国家出资人和代表人的权能到位；确保股东享有资产受益权、重大决策权、选择管理者的权利和通过董事会对经理层行使监督权。
2、明确董事会职责，确保董事会忠实于股东。按照《公司法》和公司《章程》明确董事会的职责，严格议事程序，确保公司最高决策机关的地位和作用；为保障股东和其它利害关系人的利益，董事会中应有相当数量的外部董事；公司党委负责人和职工代表依法进入董事会，以防止公司出现多个决策中心；建立董事责任追究制度，确保董事代表股东利益；保证董事会行使公司经营战略决定权、对经营活动和经理层的监督权。
3、保证监事会对公司财务、董事和经理层的监督。改变目前公司监事会易受董事会和"一把手"控制以及监督力度不够的现状，保障监事会依法行使职权。监事由股东代表和适当比例的职工代表出任；保障监事会对财务的检查权、对董事、经理的监督权和提议召开股东会的权利；监事会对股东会负责。
四、建立法人治理结构应注意解决的二个问题
1、
对企业人员防止"干部（官员）化管理"。公司股东会、董事会、监事会和经理层的制衡很大程度上是通过对人的管理和控制而实现的，然而由于国企领导人（这些人往往又是本企业改制后的高层人员）受多年干部管理思想的影响，对公司人事制度改革缺乏新意，对于公司人员的管理往往是沿用计划经济下企业干部管理的老一套，一人身兼数职或公司管理人员能上不能下的情况比较普遍。一是新老三会③并存，多头领导，造成公司决策系统失灵；二是董事会成员与公司经理层人员高度重合，造成监督机制失灵；三是导致公司员工贡献与报酬不对等，造成公司执行系统失灵或效率下降。如果不注意解决这一问题，就很难保证公司的绩效和股东的权益。因此要积极防止公司人员"干部（官员）化管理"，一是要严格按照《公司法》的要求，建立层次分明的人事管理制度和符合市场经济规律的人员选拔、激励、约束机制；二是"双向进入"④要严格按照法律规定和法定程序办理。
2、
积极解决"政出多门"问题。由于国企改制后，在企业层次上谁代表国家行使所有者职能不是很清楚，"所有者缺位"问题依然存在，所有者职能分散于多个政府部门，例如对于中央管理的企业，改革归经贸委、资产财务归财政部、投资归国家计委、人事归人事部和企工委、外事归外交部、劳资归劳动保障部、监管归稽查特派员公署，业务归所属行业部委等等，造成国企改制为公司后既有"股东"又没有"股东"的状况，谁都管又谁都不管的局面，权利与责任很不对称。对于企业来说，行政干预不但没有减少，甚至有所增加；对于国家来说，没有人真正对企业的盈亏负责，特别是企业运营状况不佳时。因此为使国企改革加速前进，必须解决政出多门的问题，建立国有资产代表机构和出资人代表制度。


注：
①《中华人民共和国民法通则》第36条
②指"产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学"
③"新三会"指股东会、董事会、监事会；"老三会"指党委会、工会、职工代表大会。
④"双向进入"指党委负责人可通过法定程序进入董事会、监事会；董事会、监事会、经理层和工会中的党员负责人，可依照党章和有关规定进入党委会。

单位：中国水利投资公司（北京市宣武区白广路2条2号，100053）
电话：010－63587009 E-mail: weihl@263.net

海南省人大常委会


海口市禁止生产、销售和燃放烟花爆竹的规定
海南省人大常委会


（1994年5月10日海南省海口市第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议通过 1994年6月24日海南省第一届人民代表大会常务委员会第九次会议批准 1994年9月15日公布施行）


第一条 为保障国家、集体财产和公民人身财产安全，防止环境污染，维护社会秩序，根据国家有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 本规定由市各级人民政府组织实施。
市公安机关是禁止生产、销售和燃放烟花爆竹的主管机关。
工商行政管理、环境资源、城市管理等部门应当按照各自的职责协助公安机关实施本规定。
第三条 禁止任何单位或者个人在本市行政区域内生产、销售、燃放烟花爆竹。
严禁个人随身携带烟花爆竹搭乘公共汽车、轮船、飞机。严禁在托运的行李包裹和邮寄的邮件中夹带烟花爆竹。
凡需经过本市港口、码头、车站运输烟花爆竹的，必须持有县以上公安机关的许可证；需在本市储存烟花爆竹的，必须经市公安局批准。
第四条 凡重大庆典活动确需燃放礼炮烟花的，由市人民政府批准，并公告指定地点、时间及燃放者。
第五条 违反本规定，有下列行为之一者，由公安机关给予处罚：
（一）单位燃放烟花爆竹的，处1000元以上3000元以下罚款，并对单位主要负责人和行为人分别处200元以上2000元以下罚款；
（二）个人燃放烟花爆竹的，处200元以上2000元以下罚款；
（三）携带或者夹带烟花爆竹的，没收全部烟花爆竹，并处200元以上1000元以下罚款；
（四）生产、销售或者无证运输、储存烟花爆竹的，没收全部烟花爆竹和非法所得，并处2000元以上10000元以下罚款。
第六条 直接行为人违反本规定情节严重的，除依照本规定第五条处以罚款外，并依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定，处十五日以下拘留；造成国家、集体、他人财产损失或者人身伤害的，承担经济赔偿责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七条 引诱、教唆、强迫无行为能力或者限制行为能力的人违反本规定的，依照本规定第六条从重处罚。
第八条 违反本规定的行为人未满十八周岁，个人没有经济收入的，对其罚款或者应当由其负责赔偿的经济损失，由其监护人依法承担。
第九条 当事人对处罚裁决不服，可以在接到通知之日起五日内向上一级公安机关提出申诉。上一级公安机关在接到申诉后五日内作出裁决。不服上一级公安机关裁决的，可以在接到通知之日起五日内向当地人民法院提起诉讼。
第十条 公民有权检举违反本规定生产、运输、携带、储存、销售和燃放烟花爆竹的单位和个人。
第十一条 本规定具体应用的问题由市人民政府解释。
第十二条 本规定自公布之日起施行。本市过去发布的有关限制和禁止燃放烟花爆竹的规定和通告同时废止。



1994年6月24日