辽宁省大连市人民政府


关于印发《大连市事业单位实行聘用合同制暂行办法》的通知
大连市人民政府


通知
各区、市、县人民政府，市政府各委、办、局（总公司）：
现将《大连市事业单位实行聘用合同制暂行办法》印发给你们，请遵照执行。

大连市事业单位实行聘用合同制暂行办法

第一章 总 则
第一条 为深化事业单位人事制度改革，保障用人单位和职工合法权益，根据国家有关法律、法规，制定本办法。
第二条 本办法适用于大连市行政区域内全民和集体所有制事业单位及其全体职工。
第三条 聘用合同是单位与职工确立聘用关系，明确双方权利义务及违约处理方法的书面协议。聘用合同一经签订，即具有法律约束力。
第四条 市及县（市）、区人事局是同级人民政府管理事业单位聘用合同的主管部门，应加强对本行政区域内聘用合同的订立、履行、变更、解除、终止等情况的监督、检查、指导和管理。
第五条 事业单位应在做好宣传教育工作的基础上，根据本办法制定实行聘用合同制的具体办法，经职代会或职工大会讨论通过后实施，并报主管部门备案。

第二章 合同的订立
第六条 聘用合同由聘用单位与受聘人员签订。签订聘用合同应严格执行国家法律、法规，遵循平等自愿、协商一致的原则。
第七条 聘用合同应具备以下条款：
（一）合同期限；
（二）工作内容和工作条件；
（三）报酬和保险、福利待遇；
（四）工作纪律；
（五）聘用合同变更、解除、终止的条件；
（六）违反聘用合同的责任。
聘用合同除上述必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。
第八条 聘用合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作任务为期限三种。
聘用合同的期限由当事人双方协商确定。职工在同一聘用单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延聘用合同的，如受聘人员提出订立无固定期限的聘用合同，聘用单位应予以订立。
第九条 聘用合同采取书面形式，一式3份，当事人双方各执1份，1份存入个人档案。
聘用合同书由市人事局统一印制。
第十条 全民和集体所有制事业单位，除符合辞退条件的职工外，单位均应与全体职工按本办法签订聘用合同。
单位新接收和招用人员，应在被接收人员进入单位之日起15日内签订聘用合同。除新接收的复转军人和大中专毕业生按国家有关规定执行外，其他人员可以约定试用期，试用期最长不超过6个月。
第十一条 不愿签订聘用合同的原固定制职工，聘用单位应给其2个月的自行流动期，流动期内享受原工资福利待遇。自行流动期满后不提出申请调动或辞职的，单位有权予以辞退。

第三章 合同的变更、解除和终止
第十二条 聘用合同依法签订后，任何一方不得擅自变更合同。确需变更时，合同双方应协商一致，并按原签订程序变更合同。未达成一致意见的，原合同继续有效。
第十三条 经合同双方当事人协商一致，聘用合同可以解除。
第十四条 受聘人员有下列情形之一的，聘用单位可以解除聘用合同：
（一）在试用期内被发现不符合聘用条件的；
（二）严重违反工作纪律或聘用单位规章制度的；
（三）严重失职、营私舞弊，对聘用单位造成重大损害的；
（四）符合人事部《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员的暂行规定》辞退条件的；
（五）被依法追究刑事责任的；
（六）患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作，也不服从另行安排适当工作的；
（七）不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不胜任的；
（八）不履行合同规定的其他义务的。
第十五条 单位解除聘用合同应以书面形式通知本人，其中属于第十四条（六）、（七）、（八）项规定的，须提前30日通知当事人。
第十六条 受聘人员有下列情形之一的，聘用单位不得解除或终止聘用合同：
（一）患职业病或因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（二）职工患病或者负伤，在规定的医疗期内的；
（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；
（四）其他符合国家规定条件的。
第十七条 有下列情形之一的，受聘人员可以通知聘用单位解除聘用合同：
（一）在试用期内的；
（二）经国家有关部门确认，单位生产安全、卫生条件恶劣，严重危害职工身体健康的；
（三）用人单位违反国家政策法规或聘用合同规定，不兑现有关待遇，侵害职工合法权益的。
第十八条 职工被开除、辞退或自动离职15天后，聘用合同即自行解除。
第十九条 受聘人员要求解除合同，系单位出资在国内脱产培训半年和出国培训1个月以上，在单位服务未满5年的，应按每年递减20％数额向单位支付培训费。
第二十条 聘用合同订立时依据的客观情况发生重大变化（指发生不可抗力或单位撤消、被兼并、破产等情况），聘用合同自行终止。
第二十一条 聘用合同期满或者双方约定的合同终止条件出现，聘用合同即行终止，经双方同意，可续订聘用合同。
第二十二条 受聘人员因病或非因工负伤，医疗期满，经鉴定完全丧失工作能力的，解除聘用关系，办理退休或退职手续，享受退休退职待遇；医疗期未满，但医疗终结，经鉴定完全丧失工作能力的，如本人自愿，可以终止聘用关系，办理退休或退职手续，享受退休退职待遇。
第二十三条 聘用合同解除和终止后，失业人员在失业期间的有关待遇，按照《大连市机关事业单位失业保险暂行办法》执行。

第四章 合同鉴证、违约责任及争议处理
第二十四条 聘用合同签订后（包括续订和变更聘用合同），根据其隶属关系报市或县（市）、区政府人事部门鉴证。
第二十五条 聘用合同依法订立，双方当事人均应认真履行合同规定的义务。任何一方违反合同规定，都要承担违约责任，给付对方违约金。造成经济损失的，还应按实际损失承担经济赔偿责任。
违约金的数额由双方当事人自行约定，合同未约定的，按违约金＝受聘用期间月平均基本工资×20％×违约月数计算收取。
第二十六条 聘用合同当事人双方因履行聘用合同发生的争议，应当协商解决；不愿协商或协商不成的，可以向本单位或行业主管部门人事争议调解委员会申请调解；调解达成协议后，双方必须自觉履行。不愿调解或调解不成的，当事人可依法申请仲裁。

第五章 附 则
第二十七条 本办法由大连市人事局负责解释。
第二十八条 本办法自发布之日起施行。




1997年7月18日
最高人民法院关于劳动争议司法解释（三）解读

刘文武

　　最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（下简称“解释（三）”）于2010年9月14日公布施行。解释（三）与解释（一）、（二）一样，针对目前各地审理劳动争议案件存在的普遍问题，特别是可能影响社会稳定的群体争议案件，弥补法律了的粗陋和疏漏，解决和澄清了部分司法实践中的疑难问题。另外，解释（三）承认劳动合同关系双方真实意思表示达成的合意，对于劳动者恶意滥用诉权的行为也予限制，是该解释的重要亮点。解释（三）是在“两裁共规”、劳动人事并部管理的大背景下出台的，须有相应的配套法律法规出台，才能够正确贯彻实施；解释本身也存在着“粗陋和疏漏”问题。
　　一、“两裁”初共规的立法特点
　　解释（三）是最高人民法院在劳动争议仲裁和人事争议仲裁于2009年1月1日统一适用《劳动人事争议仲裁办案规则》后公布的第一个司法解释，但与解释（一）、解释（二）一样，仅针对劳动争议案件而未涉及到人事争议案件的法律适用。这与原劳动和社会保障部与人事部合并为人力资源和社会保障部后颁布的其他相关规章类似，虽然将人事争议与劳动争议同时提出，但内容实质上多针对劳动争议而极少涉及人事争议。如果国务院长期保留人力资源和社会保障部目前的行政设置，处理劳动和人事争议裁决方面的法律法规，还将会长期以劳动争议重点；同时，人事争议仲裁逐步吸收劳动争议方面的制度精华和司法实践经验，逐步使劳动争议与人事争议完全适用同一规则处理。在目前的法律框架及司法实践中，作为用人单位的管理者，熟悉处理劳动争议方面的法律法规就足以满足日常管理需要。但作为从事专业法律人士，则应当注意主动学习和吸收人事争议方面的知识以备不时之需。

　　二、扩大劳动争议的受案范围，亟需配套法律支持
　　解释（三）顺应了国家和政府“维稳”的要求，将司法实践中可能两类导致群体事件的劳动者“投诉无门”的案件纳入劳动争议的受案范围：其一是劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的；其二是因企业自主进行改制引发的争议。另外，还将劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的。“社会保险待遇赔偿争议”和“改制争议”往往是一个用人单位中众多员工都存在的问题，容易引发群体事件，但过去不少地方法院劳动争议仲裁委员会及法院对这两类案件不予受理。劳动合同法第八十五条规定的“加付赔偿金”也因存在行政处理前置的问题。如果劳动者没有向劳动行政部门投诉，或者虽已投诉但劳动行政部门不作为，没有作出“加付赔偿金”的决定，劳动者还是无法申请仲裁或者提起诉讼的。现将这三类案件作为了劳动争议的受案范围，是可解决劳动者“投诉无门”的问题，但是，裁决机构如何裁决，却没有明确的法律规定。如“社会保险待遇赔偿争议”面临着缺乏赔偿范围、赔偿标准甚至是在受民法规定的时效限制等问题。当然，劳动者的合法权益因用人单位未依法参加社会保险受到损害，远不止不能补交社会保险那么简单，如果没有统一标准，授予法官过多的“自由裁量权”，势必会造成新的司法实践的混乱。至于企业“自主进行改制”，也同样没有明确的界定。如果是政府主导的“改制”引发的争议，是否属于法院的受案范围，也存疑问。至于“加付赔偿金”争议，如果未经行政处理前置甚至仲裁前置程序，法院是否可以直接作出对实体权利的判决呢？如果不可以，劳动者同样要面对因行政不作为而致法定权利无法获得的困境；如果可以作出实体权利判决，则法院可能代为行政机关和劳动争议仲裁委员会权力，是对现行基本法律制度的挑战。
　　总而言之，法院从保护劳动者的诉权角度扩大了劳动争议的受案范围，体现司法机关敢于为政府分忧的责任心，但是如无相应的配套规范，法院也很难统一司法标准甚至难避“越权”之嫌。

　　三、增加诉讼主体，加大了对劳动者的保护
　　解释（三）对劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销、营业期限届满仍继续经营、以挂靠等方式借用他人营业执照经营的经营者发生争议的，将经营者或/及出资人、营业执照出借方列为当事人，对于仲裁阶段遗漏的必须共同参加仲裁的当事人追加为诉讼当事人；被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。这些规定无疑扩大了对劳动者的保护，但是，也存在一些问题：一是将未办理营业执照、营业执照被吊销、营业期限届满仍继续经营、以挂靠等方式借用他人营业执照经营的经营者直接称为“用人单位”，显然与劳动合同法规定的“用人单位”概念有抵触。二是劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的经营者发生争议的，将“用人单位”或者其出资人列为当事人（第四条），是否意味者劳动者只能在经营者或者其出资人中选择其一作为当事人而不能同时选择呢？如果是，劳动者的权利仍然无法得到全面保护。笔者认为，在此应当“用人单位”或者其出资人列为当事人应当是并列关系（同时被选择）而不是选择关系（二者择其一）。三是法院在追加仲裁阶段遗漏的当事人，在一审阶段尚可施行；如在二审阶段发现遗漏了“必须共同参加仲裁的当事人”，是否也可追加，应当明确。如果在二审阶段增加仲裁阶段遗漏的共同仲裁参加人并对其应当承担的一并处理，显然剥夺该当事人在仲裁、一审阶段的抗辩权力，对于该当事人显然是不公平的。这些不能不说是解释三的“粗、漏”之处。

　　四、对特殊用工关系的处理，加大了对弱势劳动者的保护
　　解释（三）规定，对于用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，按劳务关系处理（第七条）；对于企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，按劳动关系处理（第八条）。同样是用人单位与劳动者主体资格“不适格”者建立用工关系，但区别对待，体现了对相对更加弱势的劳动者的保护。但是，如果这些涉及弱势劳动者关于社会保险待遇、签订无固定期限劳动合同、因未签订劳动合同而要求用人单位双倍支付工资等方面的请求，如果仍然按照劳动关系处理，则可能引发更多的新的需要法律明确规定的问题。

　　五、首次承认劳动合同关系双方的真实意思表示的合意
　　解释（三）规定，“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”
　　我国的劳动立法，向来都将保护劳动者的权益置于首位；一直将劳动者认定劳动合同关系中弱势的一方。劳动立法向来力求明确和强化用人单位的法定义务，鲜有对合同双方基于真实意思表示的合意的承认，更无对劳动者契约意识的强调。由于总将劳动者作为弱势一方对待，一些用人单位因没能跟上我国劳动立法的快速变化而与时俱进地仅从形式上调整公司的薪酬结构（如珠三角地区港商习惯采用的月薪制），被部分员工离职前 “秋后算账”，提出了天价加班费请求；同时还作为解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿的理由。甚至有一些无良的法律工作者，以此理由鼓动用人单位的整个部门甚至整个公司的员工以公司未足额支付加班费为由提出解除劳动合同，要求公司支付开价加班费及经济补偿。还有些劳动者，在按照双方一致达成的协议取得报酬或者补偿、赔偿后，又以处于弱势地位，被欺诈、胁迫或者用人单位乘人之危等理由提起额外请求。裁决机关，也基于劳动者是弱势群体的惯性心理，否定双方的真实合意，裁决用人单位承担额外的义务。此条规定，无疑是对于我国劳动立法缺陷的补充，也是我国劳动司法实践的一大进步。另外，规定劳动人事争议仲裁委员会作出的调解书已经发生法律效力，一方当事人反悔提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉（第十一条），其实也是对当事人合意的承认。

　　六、对于加班事实举证责任的重新分配
　　解释（三）规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果（第九条）。根据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。能够证明加班事实的证据材料，一般均由用人单位掌管，过去均属于举证责任倒置的范畴，现解释（三）规定由加班事实由劳动者负举证责任，与目前大量涌现的劳动者漫天要价的加班费“秋后算账”不无关系式。此规定对部分员工滥用诉权的行为进行了限制，但也不能不让人担心部分无良老板强迫员工超时加班而不付或者少付加班工资的现象重新泛滥。

　　七、明确的终局裁决的标准及仲裁程序与诉讼程序的衔接问题
　　《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定了终局裁决、久裁不决可直接提起诉讼等制度，但存在认定标准不够明确，缺乏可操作性。解释（三）对这两项制度进行了细化，明确规定劳动者依据劳动争议调解仲裁法第四十七条第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，如果仲裁裁决涉及数项，每项确定的数额均不超过当地月最低工资标准十二个月金额的，应当按照终局裁决处理。对仲裁程序与诉讼程序的衔接问题，也进行了具体明确的规定，具有了更强的操作性。