【内容提要】：
本文简单论述无过错责任产生的根源、概念及其特征，从主观方面、客观方面、对侵权行为法造成威胁三个方面论证无过错责任原则存在的弊端，并提出以推定过错责任替代无过错责任的构想。

关键词：无过错 责任 替代 推定过错

无过错责任原则是我国侵权民事归责原则的一种，它的产生虽然在一定程度上满足了社会的需要，加大了对受害人的法律保护，但由于它自身在主、客观方面存在的缺陷和不足以及给侵权行为法所造成的危害，使其已不能适应现代审判业务的需要，也不利于当事人之间纠纷的解决,特别是在保险业日臻完善的今天尤其如此。本文拟对这一传统归责原则的不足和缺陷进行粗浅探讨，并提出替代无过错责任原则的构想，以利于立法及司法实践。

一、无过错责任产生的根源及其概念

自罗马法以来，民法始终坚持绝对过错原则，到19世纪，随着资本主义生产迅猛发展，危险性工业大规模兴建，工人在事故中受伤亡的大量增加，瑞采取过错责任原则，这对劳动者极为不利，受到劳动者和社会公正人士的反对。为加强对受害人的法律保护，主观要件对于责任构成的决定作用受到削弱乃至排除，民事责任的归责方式呈现出客观的趋势，这种趋势的表现就在于无过错责任的产生。德国在1884年正式在《工伤事故保险法》中创立了无过错责任的立法，之后，世界各国均开始采用这一责任形式。但对于该原则各国都采取了一种谨慎克制的态度，严格限制了其运用范围。

我国《民法通则》第一百零六条第三款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”传统观点认为这是无过错责任原则存在的依据，对某些特殊侵权行为应适用无过错责任原则。

无过错责任原则是指依照法律规定不以当事人的主观过错为构成侵权行为的必备要件的归责原则，即不论当事人在主观上有没有过错，都应当承担民事责任。

无过错责任具有以下特征：1、因果关系是决定责任的基本要件，即以损害事实与责任人的行为之间存在着罪关系为前提，若没有因果关系则不能承担无过错责任；2、并不以行为人的主观过错为归责的要件，若以过错为归责的构成要件，那就成了过错责任原则；3、无过错责任的宗旨在于合理补偿受害人的损失，这也是许多国家为保障受害人的权益而设立无过错责任原则的原因所有；4、由被告就免责事由进行举证，实行举证责任倒置，它不同于过错责任中的“谁主张，谁举证”的举证原则。在适用无过错责任时，原告只要举出损害事实及损害事实和被告的行为之间有因果关系即可，再由被告就存在的法定免责事由进行举证，被告不能仅仅证明他已尽到了注意义务或没有一般的过失就可以被免除责任；5、适用无过错责任时必须有法律的特别规定，也就是针对法律明文规定的特殊侵权行为才可适用无过错责任原则。

二、无过错责任原则存在的弊端

无过错责任的产生虽然在一定程度上满足了社会的需要，加大了对受害人的法律保护，但在审判实践中，无过错责任与过错责任并存，其不足之处和存在的缺陷愈来愈多地暴露在人们的面前。

在主观方面，“无过错责任原则”本身存在逻辑错误。既然归责原则是用以追究侵权责任的根据和标准，那么，与以过错为归责原则的过错责任原则相对应，“无过错责任原则”就表示“无过错”是归责原则。但我们知道，在无过错责任中，过错不是承担责任的要件，有无过错都不能成为影响此种责任成立的条件，即无过错并不是无过错责任原则的归责原则，这与前面所述“无过错”是是归责原则相矛盾。在另一方面，世界各国所实行的无过错责任，绝大部分都附有一定的免责事由。例如，受害人的过错，不可抗力等，我国有民法通则中也是如此规定的。但是这使人产生疑问，既然称之为“无过错责任”，为何在免责事由出现的情况下又不要承担责任呢？既然实行无过错责任的初衷是为了克服过错责任对受害人照顾不够的缺陷，加强对受害人的法律援助，那为何偏偏在免责事由出现情况下又不去援助他们呢？这些问题，无过错责任原则本身无法作出满意的回答。

在客观方面，无过错责任存在着更大的缺陷。首先，无过错责任缺乏必要的弹性。所谓弹性，就是可伸缩性、可解释性和可变通性。

之所以说无过错责任不具有这种必要的弹性，理由如下：第一，无过错责任的立法表述为列举式，而非概括性。这种硬性规定致使无过错责任无法作出必要的伸缩解释，当客观现实情况发生变化时不能及时进行自身的调整；第二，无过错责任的成立一般只要求两个条件即损害事实的存在、加害人的行为与损害事实之间的因果关系，而不考虑过错的存在与否。在具体适用该责任时就像做题套公式一样，只要条件具备，就可套用。这使得被告方没有多大的回旋余地，没有充分、有效地保护被告方的合法权益。

其次，在实践中，意外事件易与不可抗力发生混淆导致适用无过错责任时面临困惑。意外事件能否作为免责事由，在我国民法中虽未有明确规定，但在审判实践中，由于意外事件具有不可预见性，是行为人意志以外的原因，其本身并无过错，在适用过错责任时常把意外事件当作免责事由，特殊情况下，也是按公平责任原则去分担损失。法律明确规定不可抗力是免责事由，当然不可抗力也是无过错责任中的免责事由（法律另有规定的除外），意外事件不是不可抗力，它毕竟与不可抗力有所区别，因此不能把意外事件当作无过错责任中的免责事由。不可抗力和意外事件的区别表现在主客观两个方面，从主观上看，意外事件的不可预见性是指特定的当事人尽到合理的注意而不可预见，对于不可抗力来说，即使尽到高度的注意而不可预见，可见，不可抗力具有更强的难以预见性；从客观上看，意外事件虽然具有不可预见性，但它常常是能够改变和克服的，而对于不可抗力来说，即使预见到也是不能避免和克服的。虽然两者有上述区别，但实践中，还是常常将两者混淆，行为人常以意外事件当作不可抗力作为免责的抗辩理由，使审判人员在适用无过错责任时，不易操作且难以把握。

再次，无过错责任原则是我国在特殊侵权损害赔偿中主要适用的一项归责原则，但其不能适用所有的特殊侵权损害赔偿，如建筑物致人损害的赔偿责任就适用过错推定责任。

最后，无过错责任不利于发挥民事责任的教育作用和预防作用。民事责任不仅具有对加害行为的惩戒作用，它更应该具有教育作用和预防作用。在民事审判实践中，应分清双方当事人的过错，即使调解结案也不能“和稀泥”，应准确划分责任，这对促使双方当事人达成调解协议、教育当事人及其他们吸取教训有重要作用。但在实践中，许多按“无过错责任原则”处理的案件，加害人并不是没有过错，而是被认为没有必要揭露其过错。在这种情况下，加害人找到了一种推卸责任的借口：我本来是没有过错的，只是由于法律的强制规定才使我承担责任。旁边群众也从“无过错责任”中得出他是在没有过错的情况下负责任的结论。这样一来，在大量的具有过错性质的特殊侵权案件中，比如高度危险作业者在危险作业过程中主观上有过错，或客观上有违规操作行为，只不过是在过错责任与无过错责任相竞合的情况下才适用无过错责任原则，被告即以自己没有过错而承担责任为由而心安理得。它使得群众对法律产生曲解，达不到民事责任的教育预防作用。

无过错责任的勃兴给侵权行为法也造成了巨大的威胁。所谓“侵权法危机”的争论也由此而引发。无过错责任的产生和发展虽然给受害者进一步提供了法律保护，但同时加重了经营者的负担，增加了成本，受害人根据无过错责任虽然可以获得补偿，但真正能否取得补偿还取决于对方的偿付能力。为克服这个缺陷，必须兼采各种损失填补制度，如保险制度，使之组成全套综合的调整机制。

可是，无过错责任的发展导致了损失承担社会化的趋势，它给侵权行为法带来两方面重大的影响：一方面造成侵权行为法调整范围缩小，损失承担社会化的趋势使责任保险制度迅速发展，大量的事故赔偿案件转移到保险领域，同时社会保障法也为受害者提供了补偿来源，侵权行为法已退到次要的地位。另一方面，无过错责任削弱了侵权法的社会作用，侵权行为法中包含的道德评价、教育预防作用在无过错责任的前提之下变得萎缩。损失承担社会化后，加害人的赔偿责任转嫁给大众负担，行为结果对他说来史是增加了一点保险费而已，合法与非法、正义与非正义的界限由此而混乱了。

在传统归责原则中，过错责任与无过错责任是并存的，过错责任以过错作为其归责的基本要件，“无过错则无责任”。而无过错责任不考虑当事人的过错情况，不把过错作为归责的构成要件，只要法律规定应当承担责任的情形一出现，即使无过错也要承担责任。可见过错责任与无过错责任是相互对立和排斥的。如果将两者都作为侵权行为法中的基本原则对待，那么在同一法律部门中存在着两种相互对立排斥的基本原则是很难解释的。过错责任原则是侵权行为法中的基本原则，其地位和作用是无法取代的。在这种情况下，我们不得不对无过错责任原则重新审视，有必要找一个更可行的归责原则来替代无过错责任原则。

三、以推定过错责任替代无过错责任

依照我国民事立法精神，公民和法人及其他组织要承担民事责任首先必须具备两个条件，即有违法行为和过错。

笔者认为民法理论上所指的过错应包含两方面的内容，一是指侵权行为人的直接过错；二是指非侵权行为责任人的间接过错。我国《民法通则》第一百零六条第一、二款规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”它所规定的责任是直接过错责任，也称一般侵权赔偿责任。而该条第三款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”传统观点所认为该条款就是无过错责任存在的依据。但笔者认为，这里所指的没有过错，并非是绝对的没有过错。只要法律规定应当承担民事责任的情形一出现，这种没有过错便被依据事实和法律推定为有过错了，再按照过错责任原则，应当承担民事责任。

这是特殊的侵权赔偿责任，所谓特殊侵权责任，是指具有特殊身份或者有特殊地位的人，因侵犯他人的权利而应承担的民事责任。这种民事责任的最大特点是构成侵权赔偿责任不需要具备过错责任所需的四个条件，其实质是推定过错责任，因此我们不妨把这种责任称之为推定过错责任，用以取代无过错责任原则。根据以上分析可知，适用推定过错责任首先应依据法律特殊规定才能进行，其次才能推定加害人有过错，当然也应具备损害事实及损害事实与加害人的行为之间具有因果关系这二个条件为前提。因此，可以给推定过错责任下这样一个定义。

推定过错责任是指依照事实和法律推定责任人为他人的行为和为人的行为之外的事实所致损害受害人，具有某种过错而所负的赔偿责任。它主要是指在特殊的侵权行为中，责任人要推翻对其过错的推定，必须证明有法定的抗辩事由的存在，才能对损害后果不负责任，否则法律上就推定责任人有过错并确认其应负责任。它同样有利于对受害人的保护。

四、推定过错责任的法律特征
交通部


中华人民共和国交通部

交公路发[2004]372号



关于印发农村公路建设指导意见的通知

各省、自治区交通厅，北京、重庆交通委员会，天津市市政工程局，上海市市政工程管理局，各计划单列市交通局（委），新疆生产建设兵团交通局：
　　为加强对农村公路建设的指导，确保工程质量，提高投资效益，结合农村公路建设实际，部制订了《农村公路建设指导意见》，现印发给你们。
　　请各单位在农村公路建设实践中，注意收集、积累有关经验和资料，及时发现问题，将意见和建议函告部公路司。


附件：农村公路建设暂行技术要求


中华人民共和国交通部（签章）
二00四年七月十二日



农村公路建设指导意见

　　第一条 为加强农村公路建设管理，保证建设质量，提高投资效益，结合农村经济和社会发展实际，制定本指导意见。
第二条 本指导意见适用于县道、乡道和村道的新建和改建工程。
　　第三条 农村公路建设应坚持“因地制宜、量力而行、节约土地、保护环境、保证质量、注重安全”的原则，逐步改善农村交通条件，提高服务水平。
　　第四条 农村公路通过村镇的路段应考虑村镇的特殊需求，应与小城镇建设相结合。
第五条 农村公路建设标准及技术指标的选择，应符合有关标准规范的规定。对于受地形、地质等自然条件和经济条件限制的路段，可按照《农村公路建设暂行技术要求》（附后）执行，也可结合当地实际和经济发展水平，制定适用当地的农村公路技术标准。
第六条 根据农村经济发展水平和农牧民出行需要，一条农村公路可视情况分段采用不同技术等级，但不同技术等级或不同设计速度变更点应选择在驾驶员容易判断路况变化的地形变化处或路线交叉地点，并设置警示标志。
　　第七条 路线选线应贯彻保护耕地、节约用地的原则，注意与沿线环境和景观的协调，保护自然生态环境和文物古迹，方便农牧民出行，服务城镇化。
　　第八条 选线时应注意尽量少拆房屋、少动迁公用事业管线；尽量利用老路、原有桥梁和隧道，避免大改大调或大填大挖，防止诱发新的地质病害；尽量避免穿越滑坡、泥石流、软土、沼泽、断层等地质不良地段和沙漠、多年冻土等特殊地区，必须穿越时应缩小穿越范围，并采取必要的工程技术措施。
　　第九条 路线设计应结合沿线的地形、地质、水文条件，根据使用功能、工程投资和社会环境等因素，进行路线方案比选及技术经济论证，综合考虑平、纵、横要素，合理选用技术指标，保持线形连续、均衡，满足行车安全需要。
第十条 路基路面应根据使用功能、技术等级和交通量情况，结合沿线地形、地质、路用材料和施工方法等进行综合设计，重视排水、防护及取（弃）土设计，防止水土流失和堵塞河道。
第十一条 路基填筑宜采用水稳性好的材料，严格控制路基压实，满足强度和稳定性要求。路基强度、稳定性和压实度达不到要求的路段不得铺筑沥青或水泥路面。
　　第十二条 路基防护应针对不稳定的高边坡、易受冲刷的沿河路段等工点，采用设置挡土墙、护坡、护岸等工程防护或与种植灌木等植物防护相结合的综合防护措施，防治路基病害，保证路基稳定。
　　第十三条 农村公路应设置必要的排水设施，并与沿线桥涵形成通畅的排水系统。边沟尺寸应根据当地降雨量和地形特点确定，边沟型式应结合当地材料情况确定。一般路段可设置土边沟，冲刷严重的路段应设置硬化边沟。
　　第十四条 通过村镇路段的边沟可采用暗排型式，或采用干砌片（卵）石、浆砌片（卵）石、钢筋混凝土预制槽（块）等明排型式。
　　第十五条 特殊地质和水文条件的路段路基，应结合当地实际情况进行专项设计，采取综合治理措施。
　　第十六条 通客运班车的村镇公路，应按照“路站运一体化”要求，站点位置路基路面应适当加宽，并设置固定客运班车站点及标志。
　　第十七条 桥涵设计应根据使用功能、通行能力和行洪要求，按照“就地取材、便于施工和养护”的指导思想，遵循“安全、实用”的原则进行。
　 第十八条 新建和改建桥涵宜采用标准跨径、技术成熟、容易施工、经济适用的桥涵型式。季节性的宽浅河流或泥石流流通区可修建漫水桥或过水路面。
　　第十九条 新建和改建桥梁应根据安全要求设置防护设施，大中桥应设置墙式护栏，小桥可设置安全带（或栏杆、缘石）。
第二十条 农村公路改建时，原有桥梁荷载等级达不到现有规定的，应本着安全、经济的原则，采用限载通行、加固等方式加以利用。
　　第二十一条 对窄桥加宽应采用与原有桥梁相同（或相近）的结构型式和跨径，以使新老桥受力均匀；对于使用状况良好，因经济条件暂不加宽的桥梁，其两端应设置路基过渡段和窄桥标志及其它必要的交通安全设施。
　　第二十二条 涵洞设置应充分考虑农田排灌，便于养护。涵洞宜采用圆管涵、板涵和拱涵等经济实用的型式。涵顶填土应满足最小厚度要求。
第二十三条 新建隧道应根据公路功能和未来发展的需求，遵照安全、经济、环保的原则，结合地形、地质、施工、运营和管理等条件进行综合设计。路基中心开挖深度大于30m时，应进行明挖与隧道技术、经济和环保论证，择优选定。
　　第二十四条 新建隧道应重视防排水设计。条件具备的，可以采用全断面防排水措施；条件不具备的，应对基岩裂隙水采取洞内疏导和洞外拦截等综合措施，保证隧道结构和行车安全。
　　第二十五条 原有隧道存在安全隐患时，应对其进行技术鉴定和专项设计，采取有效措施，保证主体结构的强度、稳定和耐久性。
第二十六条 新建隧道洞内不应采用砂石路面。原有隧道采用砂石路面的应硬化。
　　第二十七条 交通安全设施应根据公路的使用功能、等级、交通量，结合当地的自然条件与路基路面的具体情况，按有关规定进行设置，做到醒目、实用。
　　第二十八条 农村公路交通安全设施不宜低于《公路工程技术标准》（JTGB01-2003）中的D级水平，并注意：
　　（一）交通安全设施应与公路主体工程同步实施。
　　（二）在高路堤、陡坡、急弯、临水沿江、傍山险路、悬崖凌空等危险路段，应在路侧设置限速、警示、警告标志和路侧护栏等安全设施；在漫水桥、过水路面等路段宜设置警示标志和标杆。
　　（三）在视距不良的急弯路段，应根据需要设置线形诱导、警告、限速、反光镜等标志。
　　（四）连续长陡下坡路段应设置减速带和警示标志，有条件的可设置避险车道。
　　（五）在主要交叉路口、村镇、学校等路段应根据实际需要设置必要的指示标志（方向、地名、距离等）、减速带和限速标志。
　　第二十九条 通过村镇的路段应加强公路用地建筑红线控制，严格控制非法建筑，不得占用公路作为集贸市场，以保证公路畅通和行车（人）安全。
　　第三十条 农村公路交叉设计应考虑地形、通视条件和交通环境等因素，确保行车（人）安全。有路面公路与无路面公路交叉时，无路面公路距交叉口一定范围内应铺路面，以保持路面整洁。
　　第三十一条 农村公路建设提倡沿线绿化与主体工程同步实施，改善行车环境。绿化应满足行车视距要求，保证行车安全。
　　
　　
　　
　　
　　
附件

农村公路建设暂行技术要求


第一条 农村公路建设当受地形、地质等自然条件和经济条件限制，技术指标无法完全达到等级公路标准的路段（以下简称受限路段），可按照本暂行技术要求执行。
第二条 受限路段设计速度可采用15km/h，回头曲线路段设计速度可采用10 km/h；不同设计速度相邻路段，设计速度差不应大于20km/h。
第三条 受限路段净高不应低于3.5 m。
　 第四条 受限路段停车视距不应小于15 m，会车视距不应小于30 m，超车视距不应小于80 m。
第五条 设计速度采用15km/h时，圆曲线最小半径不应小于15m。当采用最小半径时，纵坡不应大于5%，超高不应大于6%。
第六条 回头曲线设计速度采用10 km/h时，最小半径不应小于10 m，超高和加宽缓和段最小长度不应小于15 m，单车道路面加宽最小值不应小于2.5 m，纵坡不应大于5.5%，超高不大于6%。
第七条 新建公路最大纵坡不宜大于10%；改建公路最大纵坡不宜大于12%，特殊情况下可视当地条件确定；海拔2000m以上或积雪冰冻地区最大纵坡不应大于8%。
第八条 新建公路不同纵坡坡度的最大坡长应符合表1的规定。

表1 不同纵坡坡度的最大坡长
____________________________________________________________
纵坡坡度（%） 5 6 7 8 9 10
____________________________________________________________
最大坡长(m) 1100 900 700 500 350 200
____________________________________________________________
当新建公路越岭路线连续上坡（下坡）路段平均纵坡大于6％时，应在不长于2km处，设较平缓的缓和坡段，缓和坡段的纵坡不应大于3%，长度不小于40m。
　　第九条 新建公路路基宽度，单车道不应小于4.5m，双车道不应小于6.5m；改建公路路基宽度无法满足上述规定时，可保持原路基宽度不变。
　　第十条 单车道路基应设置错车道，其路基宽度不应小于6.5m，间距可结合地形、交通量大小、视距等条件确定，有效长度不应小于10m。
　　第十一条 农村公路采用水泥或沥青路面的，其路基压实度应符合表2的要求；路基压实度达不到表2要求的路段，宜采用砂石等其它路面结构类型。
表2 压实度最小值

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填挖类别 填方 零填及挖方

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路床顶面
以下深度（m） 0～0.3 0～0.8 0.8～1.5 >1.5
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压实度（％） 94 94 93 90
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第十二条 单车道路面宽度不应小于3.0m，双车道路面宽度不应小于5.5m。
　　第十三条 路面类型应根据当地自然条件、地产材料和工程投资等情况确定。季节性的宽浅河流、泥石流路段可修建过水路面；山势险峻、急弯、陡坡路段宜采用砂石或其它摩阻系数大的路面；通过村镇的路段一般应采用水泥或沥青路面。路面结构层厚度不应小于表3规定的厚度值。
　　
　　
　　
表3 各类路面结构层最小厚度值
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路面型式 结构层类型 结构层最小厚度值（mm）
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水泥路面面层 水泥混凝土 180
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沥青路面面层 沥青混凝土 30
___________________________________
沥青碎石 30
___________________________________
沥青贯入 40
___________________________________
沥青表面处治 15
________________________________________________
其他路面 砖块路面 120
___________________________________
块石路面 150
___________________________________
水泥砼块路面 100
____________________________________
砂石路面 100
________________________________________________
路面基层 水泥稳定类 150
_____________________________________
石灰稳定类 150
_____________________________________
工业废渣类 150
______________________________________
柔性基层 150
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　 第十四条 新建桥涵设计的汽车荷载等级可采用公路—Ⅱ级车道荷载效应的0.8倍，车辆荷载效应的0.7倍。
第十五条 新建桥梁应与路基同宽。当利用原有桥梁时，如桥梁宽度小于路基宽度，桥头引道应设置渐变路段，单侧渐变长度不应小于桥长的1/7。
第十六条 村镇行人密集区桥梁宜设置人行道，宽度不宜小于0.75m。
第十七条 农村公路一般应修建双车道隧道。受限路段可以修建单车道的直线隧道或大半径曲线隧道，隧道净高不应小于3.5m，行车道宽度不应小于4.0m；长度应严格控制，不应过长；洞内应设置避车洞，并宜采用单向纵坡。
　 第十八条 当单车道隧道与单车道路基相连接，洞口两端应设置错车道，其路基宽度不应小于6.5m，有效长度不应小于20m。
第十九条 农村公路受限路段尤其是起始点，应增设必要的警示、警告等安全设施。